Какая ответственность за незаконную предпринимательскую деятельность. Незаконное предпринимательство - судебная практика

СТ 171 УК РФ .

1. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, за исключением случаев, предусмотренных статьей 171.3 настоящего Кодекса, -

наказывается штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо арестом на срок до шести месяцев.

2. То же деяние:

а) совершенное организованной группой;

б) сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере;

в) утратил силу, -

наказывается штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет, либо лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.

Примечание . Утратило силу.

Комментарий к Ст. 171 Уголовного кодекса

1. Объективная сторона характеризуется двумя формами преступной деятельности.

2. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации, т.е. когда в Едином государственном реестре для юридических лиц и Едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о создании такого юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя. Не требует государственной регистрации: а) занятие запрещенной законом экономической деятельностью (например, незаконный оборот наркотических средств); б) заключение разовых сделок гражданско-правового характера (например, производство от случая к случаю мелких работ по договору подряда). Не является предпринимательством выполнение обязанностей по трудовому договору (репетиторы, домашняя прислуга и т.п.), деятельность членов коллегии адвокатов, частнопрактикующих нотариусов.

3. Федеральный закон от 4 мая 2011 г. N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" содержит перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию, конкретизирует, какие из них лицензируются на федеральном уровне, какие органами исполнительной власти субъектов федерации, а также перечисляет виды деятельности, лицензирование которых осуществляется в соответствии с другими законами и нормативными правовыми актами.

Право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок и прекращается по истечении срока его действия (если не предусмотрено иное), а также в случаях приостановления или аннулирования разрешения (лицензии) (п. 3 ст. 49 ГК РФ). Если лицо по истечении срока действия лицензии или ее приостановления продолжает заниматься предпринимательской деятельностью, такую деятельность следует рассматривать как осуществляемую без специального разрешения (лицензии).

4. Необходимым условием привлечения к уголовной ответственности за незаконное предпринимательство является причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо то, что совершаемое деяние должно быть сопряжено с извлечением крупного дохода (см. примечание к ст. 170.2 УК).

Если крупный ущерб от осуществления предпринимательской деятельности без регистрации образуется за счет неуплаты налогов, то ответственность за такую деятельность наступает только по ст. 171 УК и дополнительной квалификации по ст. 198, 199 УК не требуется.

Причинение вреда здоровью любой тяжести при осуществлении незаконной предпринимательской деятельности не охватывается ст. 171 УК и требует квалификации по совокупности преступлений.

5. Под доходом понимается выручка от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности.

Многие из читателей являются предпринимателями и знают, что такая деятельность может как обогатить, так и разорить. В гражданском законодательстве так и трактуется частный бизнес – деятельность, основанная на риске, целью которой является извлечение прибыли. Существует сотни видов предпринимательства – на первом месте, конечно, торговая деятельность, затем следует строительная, в сфере недвижимости и т.д. Примерно столько же видов и незаконной предпринимательской деятельности, штрафы и другая ответственность за которую предусмотрена по законодательству РФ.

Понятие предпринимательства

В России этот термин определен с использованием следующих признаков:

Все приведенные признаки характерны для коммерческой деятельности. Кроме того, есть дополнительные признаки, о которых упоминается в разъяснениях Верховного Суда и Управления Налоговой службы РФ: ведение документации по состоявшимся операциям, а также по общей работе ИП, наличие взаимосвязи между операциями и контрагентами и т.д.

Незаконное предпринимательство

Законодательством России запрещено вести незаконную предпринимательскую деятельность, за это предусмотрена как административная (в виде штрафа), так и уголовная ответственность. Несоответствие закону будет, если такая деятельность:

осуществляется без регистрации;
осуществляется без государственной лицензии.

Без регистрации

Это означает, что вы не подали сведения о себе как об индивидуальном предпринимателе в налоговую инспекцию, и в то же время активно ведете коммерческую деятельность по извлечению прибыли.

Под признаки незаконности могут попадать и такие действия бизнесмена, которые изначально были зарегистрированы в соответствии с требованиями законодательства, но потом регистрация прекратилась (по заявлению, в связи решением суда и т.д.).

Пример №2 . Ракитин П.Е. давно занимался коммерческой деятельностью (производством мебели и последующей продажей), ИП им было оформлено несколько лет назад. Ввиду наступившего экономического кризиса, Рактинин П.Е. решил прекратить производство и подал заявление об исключении его из реестра предпринимателей, что и было сделано. Спустя несколько месяцев, Ракитин П.Е. решил возобновить производство, нанял работников, наладил станки, восстановил связи с поставщиками и покупателями, но не зарегистрировался вновь как ИП в установленном порядке. В данном случае есть основания для привлечения Ракитина к ответственности за незаконное предпринимательство.

В редких случаях незаконным предпринимательство признаются и такие действия частника, когда регистрация имеется, но она проведена незаконно. В таких ситуациях выявляется ложность представленных для регистрации документов, на основании которых ошибочно была сделана запись в реестре.

Пример №3 . Коновалов Е.Н. подал документы для регистрации ИП, среди которых было заявлением с указанием кода ОКВЭД по розничной торговле. На основании представленных Коноваловым Е.Н. документов была внесена запись о регистрации его как ИП в реестр. В дальнейшем было установлено, что фактически Коновалов Е.Н. вел оптовую торговлю, тогда как регистрации его в качестве ИП-оптовика не было. Действия Коновалова были расценены как незаконное предпринимательство.

Исходя из разъяснений Верховного суда РФ следует, что не будет считаться незаконным предпринимательством действия гражданина, который изначально приобретал для личного использования определенную вещь, предмет, недвижимость, а впоследствии заключил договор аренды (даже на длительный срок), поскольку принадлежащее ему имущество не пригодилось.

Пример №4 . Никешина Р.Г. приобрела однокомнатную квартиру, в которой проживала. Через год она вышла замуж и переехала к мужу, а свою квартиру стала сдавать для пополнения семейного бюджета. В данном случае в действиях Никешиной Р.Г. нарушений нет, поскольку изначально приобретенная квартира была предназначена для личного использования. Вместе с тем, если Никешина Р.Г. не отчитается за дополнительный доход и не уплатит с него 13%, то могут быть вопросы со стороны налоговой инспекции, вплоть до привлечения к уголовной ответственности по ст. 198 УК РФ.

Без лицензии

В отдельных случаях, предусмотренных законом, для законной деятельности индивидуального предпринимателя недостаточно одной лишь регистрации, нужно получить лицензию.

Так, в соответствии с Федеральным законом ФЗ-99 от 04.05.2011 «О лицензировании отдельных видов деятельности», лицензия должна быть получена:

для производства спиртосодержащей продукции;
для деятельности кредитных организаций;
негосударственных пенсионных фондов;
акционерных инвестиционных фондов;
страховой деятельности;
частной охранной деятельности;
для предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами и т.д.

Отсутствие лицензии в тех случаях, которые отражены в списке ФЗ-99, влечет ответственность за незаконную предпринимательскую деятельность для ИП.

Пример №5 . Леонова А.П., имеющая высшее педагогическое образование в области иностранных языков, открыла по месту своего жительства образовательный центр, при этом она была зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя с целью деятельности – «оказание прочих видов услуг». В ходе проверки, проведенной налоговыми органами, было установлено, что, в нарушение требований закона «О лицензировании», Леонова А.П. не получала в установленном порядке лицензию на образовательную деятельность, что явилось основанием для привлечения ее к ответственности.

Нарушение будет иметь место и в тех случаях, когда предприниматель продолжает деятельность, но:

произошло аннулирование полученной ранее лицензии;
заявление на получение лицензии уже подано в лицензирующий орган, но решение еще не принято (или последовал отказ в выдаче);
если закончен срок действия разрешения.

Когда предприниматель имеет лицензию на определенный вид деятельности и одновременно занимается другим видом, на которую тоже необходимо иметь специальное разрешение, такое предпринимательство также будет считаться не соответствующим закону.

Пример №6 . Дорин Г.О. много лет занимался частной медицинской практикой по лицензии, полученной им в Миндзраве области. После многолетней работы он стал заниматься еще и фармацевтической деятельностью, однако, в нарушение требований федерального законодательства, лицензии на данный вид не получил, был привлечен к ответственности в виде штрафа за незаконную предпринимательскую деятельность.

Административная ответственность

Постановление о привлечении к административной ответственности статье 14.1 КОАП РФ выносит мировой судья судебного участка, на территории которого зафиксировано правонарушение.

Как происходит выявление правонарушения? С проверкой по заявлению граждан или по своей инициативе предпринимателя могут посетить представитель налоговой инспекции, полиции, государственной инспекции по торговле и т.д. Этими должностными лицами составляется протокол, где отражаются все нарушения, которые были зафиксированы.

После составления протокола лицо может быть привлечено к административной ответственности в течение двух месяцев, после этого производство по материалу прекращается. По ч. 1 ст. 14.1 КОАП РФ за незаконную предпринимательскую деятельность без регистрации предусмотрен штраф от 500 до 2000 рублей .

Проверка может заключаться и в проведении проверочной закупки, результат которой будет являться существенным, неоспоримым доказательством вины. Обычно проверочные закупки используются органами полиции для выявления незаконного предпринимательства без лицензии, часто – в сфере продажи алкогольной продукции. В таких случаях ответственность наступает по ч. 2 ст. 14.1 КОАП РФ, где наказание может быть в виде штрафа от 2000 до 2500 рублей с конфискацией изготовленной продукции или без нее.

Пример №7 . В полицию поступило сообщение о незаконной предпринимательской деятельности ИП Расулова А.А., который вел торговлю продуктами в собственном магазине, расположенном в спальном районе города. От жителя дома, на первом этаже которого находился магазин, поступали жалобы на отсутствие у Расулова лицензии на продажу алкогольной продукции. При этом, как следовало из жалоб, в ночное время он продает водку и пиво людям, которые во дворах жилых домов тут же употребляют купленные напитки. В ходе проверочной закупки факт продажи алкоголя при отсутствии лицензии был подтвержден, был составлен протокол по ч. 2 ст. 14.2 КОАП РФ. Впоследствии Расулову А.А. назначили штраф в размере 2500 рублей.

Частью 3 ст. 14.1 КОАП РФ предусмотрено наказание в виде штрафа до 2000 рублей за незаконное предпринимательство, когда имеются нарушения условий лицензии. Если такие нарушения признаны грубыми, то назначается наказание по ч. 4 указанной статьи КОАП РФ (штраф до 8000 рублей ). Для каждого вида деятельности Постановлением Правительства РФ установлены индивидуальные критерии, по которым то или иное нарушение условий можно отнести к ряду грубых.

Пример №8 . Маркин Е.П. зарегистрирован в качестве предпринимателя, ему была выдана лицензия на деятельность по осуществлению перевозок автомобильным транспортом, оборудованным для размещения в нем более 8 человек. Маркин Е.П. оспаривал в суде привлечение его к ответственности по ч. 4 ст. 14.1 КОАП РФ, считая, что отсутствие оборудования для проверки технической исправности автомобилей не является грубым нарушением, был не согласен с назначенным ему штрафом в размере 8000 рублей. Вопреки доводам Маркина Е.П., суд признал обоснованным составленный в отношении него протокол по ч. 4 ст. 14.1 КОАП РФ, поскольку пунктом 5-ым Положения о лицензировании перевозок, утвержденного Правительством РФ, повторное в течение года отсутствие оборудования и помещения для ремонта автомобилей считается грубым нарушением.

Ответственность по УК РФ

Для уголовной ответственности за незаконное предпринимательство одним из обязательных признаков, согласно ст. 171 УК РФ, является причинение крупного ущерба – то есть, превышающего 2 млн. 250 тысяч рублей. Ущерб может быть причинен как гражданам, так и любым организациям, а также государству.

В качестве альтернативного признака, который может быть вместо «причинения крупного ущерба», предусмотрено «извлечение дохода» в аналогичной сумме.

Пример №9 . Колаев Г.Е. осуществлял частную охранную деятельность в качестве ИП при наличии просроченной лицензии. Он был привлечен к уголовной ответственности за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 171 УК РФ, но состоявшийся обвинительный приговор обжаловал ввиду несогласия с обвинением – он считал, что не причинил никому ущерба. В результате апелляционного рассмотрения дела приговор был оставлен без изменения, поскольку его доход от незаконной деятельности за 2019 год составил 3500000 рублей, то есть превысил 2250000 рублей, и наличие признака «причинение крупного ущерба» здесь не требуется.

Отметим, что при пересчете дохода, согласно разъяснениям Верховного Суда РФ, учитывается выручка, поступившая предпринимателю без учета расходов и затрат, а также налогов.

По ч. 1 ст. 171 УК РФ за незаконное предпринимательство (как без регистрации, так и без лицензии или с нарушением условий лицензии) грозит штраф до 300000 рублей или обязательные работы до 480 часов .

При наличии дополнительных признаков (ч. 2 ст. 171 УК РФ) наказание за незаконную предпринимательскую деятельность может быть в виде:

штрафа до 500000 рублей ;
лишения свободы до 5 лет со штрафом до 80000 рублей или без него.

Такими дополнительными (квалифицирующими) признаками могут быть:

совершение преступления организованной группой – когда несколько преступников объединились с целью осуществлять предпринимательскую деятельность незаконно, при этом между ними четко распределены роли, каждый получает часть дохода и т.д.
если получаемый доход в результате преступной деятельности является особо крупным, то есть, превышает 9 миллионов рублей.

Совокупность с другими преступлениями

Часто одновременно с незаконной предпринимательской деятельностью в действиях виновного имеются и другие составы преступлений, например:

использование чужого товарного знака или наименования, различные обозначения продукта, принадлежащие другой организации – тогда действия квалифицируются дополнительно по ст. 180 УК РФ;
производство, хранение, перевозка или сбыт товара без акцизной маркировки, если она обязательна в соответствии с законом – будет дополнительная квалификация по ст. 181 УК РФ;
если продается товар, не отвечающий требованиям безопасности граждан, то дополнительно действия нарушителя будут квалифицированы по ст. 238 УК РФ.

Обычно цель незаконного предпринимательства – уклонение от налогов. Между тем, если ИП ведет незаконную деятельность, дополнительно квалифицировать его действия по ст. 198 УК РФ (неуплата налогов) нельзя. В ходе расследования весь доход, извлеченный виновным, будет признан вещественным доказательством в рамках уголовного дела по ст. 171 УК РФ и, в случае обвинительного приговора, все обратят в доход государства.

Если предприниматель вел такую преступную деятельность, как продажа оружия, изготовление психотропных веществ и т.д., то эти действия полностью охватываются конкретными статьями уголовного законодательства, без ст. 171 УК РФ.

Итоги

Итак, об ответственности за незаконное предпринимательство по статье 171 УК РФ следует знать:

она наступает вследствие осуществления лицом постоянной деятельности, направленной на систематическое извлечение прибыли без государственной регистрации, без лицензии или с нарушением условий лицензирования, если такими действиями причинен ущерб гражданам на сумму более 2250000 рублей, или извлечен доход на эту сумму (если меньше 2250000 – наступает ответственность по ст. 14.1 КОАП РФ);
в качестве обвиняемого может быть привлечен как предприниматель, так лицо, которое фактически такую деятельность ведет, но не имеет государственной регистрации, а также руководитель юридической организации, чья деятельность не зарегистрирована;
провести проверку и выявить нарушения могут любые контролирующие органы, а также полиция и прокуратура, куда можно написать жалобу при необходимости заявить о факте незаконного предпринимательства;
максимальным наказанием, предусмотренным статьей 171 УК РФ, является лишение свободы до 5 лет.

Апелляционное постановление № 22-5617/2018 22К-5617/2018 от 30 августа 2018 г. по делу № 22-5617/2018

С Т А Н О В И Л: Органами предварительного следствия 1 обвиняется в совершении преступления, предусмотренного п. «б» ч. 2 ст. 171 УК РФ. Обжалуемым постановлением Октябрьского районного суда г. Краснодара от 14.08.2018 года продлен срок содержания под домашним арестом обвиняемого 1 на 01 ...

Апелляционное постановление № 22-5545/2018 22К-5545/2018 от 29 августа 2018 г. по делу № 22-5545/2018

Краснодарский краевой суд (Краснодарский край) - Уголовное

До 23 сентября 2018 года включительно. УСТАНОВИЛ: Органом предварительного следствия А обвиняется в совершении преступлений, предусмотренных ч.4 ст.159, п. «б» ч.2 ст. 171 , ч.4 ст.159, ч.4 ст.159, ч.4 ст.159 УК РФ. Следователь обратился в суд с ходатайством о продлении срока содержания под стражей обвиняемому...

Апелляционное постановление № 22К-2884/2018 от 28 августа 2018 г. по делу № 22К-2884/2018

В. установлен срок для ознакомления с материалами уголовного дела №.1 в отношении Горбунова А.В., обвиняемого в совершении преступления предусмотренного п.«б» ч.2 ст. 171 УК РФ до 27 июня 2018 года включительно. Заслушав выступление обвиняемого Горбунова А.В. и его защитника Матусеевой И.В., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Яшкова...

Апелляционное постановление № 22-1445/2018 от 28 августа 2018 г. по делу № 22-1445/2018

Тверской областной суд (Тверская область) - Уголовное

Назначении меры уголовно-правового характера в виде судебного штрафа в отношении ФИО1, 1985 года рождения, обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного п. «б» ч. 2 ст. 171 УК РФ. Председательствующий Андреев В.В. изложив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, заслушав мнение участников процесса, УСТАНОВИЛ: Уголовное дело в отношении ФИО1, обвиняемого по признакам преступления, предусмотренного...

Апелляционное постановление № 22К-2844/2018 от 22 августа 2018 г. по делу № 22К-2844/2018

Саратовский областной суд (Саратовская область) - Уголовное

РФ «Энгельсское» Саратовской области Ананьевой Ю.В. от 19.01.2018 года о возбуждении уголовного дела в отношении нее по п. «б» ч. 2 ст. 171 УК РФ. В связи с этим суд, исходя из того, что по поставленным в жалобе вопросам уже имеется судебное решение в порядке ст. 125 УПК РФ, пришел...

Апелляционное постановление № 22К-2277/2018 3/1-30/2018 от 21 августа 2018 г. по делу № 22К-2277/2018

Верховный Суд Республики Крым (Республика Крым) - Уголовное

Зарегистрированному по адресу: и фактически проживающему по адресу: не судимому обвиняемому на момент избрания меры пресечения в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 171 . 2 УК Российской Федерации. Заслушав доклад судьи Гриценко Ю.Ф. кратко изложившего содержание обжалуемого постановления и существо апелляционной жалобы, пояснения защитника обвиняемого – адвоката Тимакова О.С., обвиняемого...

Постановление № 22К-703/2018 от 21 августа 2018 г. по делу № 22К-703/2018

Костромской областной суд (Костромская область) - Уголовное

Представленные материалы, суд У С Т А Н О В И Л 08 июня 2018 года дознавателем было возбуждено уголовное дело по ч.1 ст. 171 УК РФ по факту незаконного предпринимательства ООО «Водаветвь» на территории Кадыйского района Костромской области. Дознавателем в суд было направлено ходатайство о проведении обыска в жилище ФИО1 Постановлением...

Постановление № 22-5311/2018 22К-5311/2018 от 21 августа 2018 г. по делу № 22-5311/2018

Краснодарский краевой суд (Краснодарский край) - Уголовное

Постановление суда оставить без изменения, суд апелляционной инстанции УСТАНОВИЛ: Обжалуемым постановлением суда в отношении Ш., обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного п. «б» ч.2 ст. 171 УК РФ, продлен срок содержания под домашним арестом на 01 месяц 00 суток, а всего до 03 месяцев 03 суток, то есть до 17 сентября 2018 года...

[Уголовный кодекс РФ] [Глава 22] [Статья 171]

2. То же деяние:

а) совершенное организованной группой;

б) сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере, —

в) утратил силу

Примечание. Утратило силу.

« Следующая

Комментарий к статье 171

1. Содержание признаков состава преступления раскрыто в Постановлении Пленума ВС РФ от 18.11.2004 N 23.
2. Согласно ст. 2 ГК деятельность для признания ее предпринимательской должна содержать следующие сущностные признаки: а) быть направлена на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, б) осуществляться самостоятельно и в) на свой риск. Формальные признаки законного предпринимательства в виде осуществления его лицом, зарегистрированным в установленном законом порядке в качестве индивидуального предпринимателя (либо в качестве работника коммерческой или иной организации), с получением лицензии, когда этого требует закон, не являются обязательными признаками преступления, предусмотренного комментируемой статьей. Отсутствие одного или нескольких из этих формальных условий законности предпринимательской деятельности как раз и делают ее незаконной.
В соответствии со ст. 23 ГК гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, а глава крестьянского (фермерского) хозяйства — с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации (ст. ст. 49 и 51 ГК).
Согласно ст. 3 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (в ред. от 28.07.2012) лицензирующими органами являются уполномоченные федеральные органы исполнительной власти или их территориальные органы и в случае передачи осуществления полномочий Российской Федерации в области лицензирования органам государственной власти субъектов РФ органы исполнительной власти субъектов РФ, осуществляющие лицензирование.
———————————
СЗ РФ. 2011. N 19. Ст. 2716; РГ. 2011. N 160; СЗ РФ. 2011. N 43. Ст. 5971; N 48. Ст. 6728; 2012. N 26. Ст. 3446; N 31. Ст. 4322.

Лицензирование отдельных видов деятельности регулируется другими федеральными законами. Так, лицензирование образовательной деятельности предусмотрено ст. 6 Федерального закона от 29.12.2012 N 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» и осуществляется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору в сфере образования (Рособрнадзор), или органом исполнительной власти субъекта РФ, осуществляющим переданные полномочия Российской Федерации в области образования.
———————————
РГ. 2012. 30 дек. Вступает в силу 1 сентября 2013 г. До этого времени действует Закон РФ от 10.07.1992 N 3266-1 «Об образовании» (в ред. от 12.11.2012).

Лицензирующими органами могут также выступать органы местного самоуправления, например в случаях выдачи лицензии на право ведения розничной продажи алкогольной продукции. Статья 18 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта и алкогольной продукции» (в ред. от 30.12.2012) предусматривает, что лицензии на розничную продажу алкогольной продукции выдаются субъектами РФ в установленном ими порядке с учетом положений данного Федерального закона только организациям. Полномочия на лицензирование розничной продажи алкогольной продукции могут быть переданы субъектом РФ органам местного самоуправления в соответствии со ст. 7 указанного Федерального закона.
———————————
СЗ РФ. 1999. N 2. Ст. 245; 2001. N 53 (ч. 1). Ст. 5022; 2002. N 30. Ст. 3026, 3033; 2003. N 47. Ст. 4586; 2004. N 45. Ст. 4377; 2005. N 30 (ч. 1). Ст. 3113; 2006. N 31 (ч. 1). Ст. 3433; N 43. Ст. 4412; 2007. N 1 (ч. 1). Ст. 11; N 17. Ст. 1931; N 31. Ст. 3994; N 49. Ст. 6063; 2008. N 30 (ч. 2). Ст. 3616; 2009. N 1. Ст. 21; N 52 (ч. 1). Ст. 6450; 2010. N 15. Ст. 1737; 2011. N 1. Ст. 42; N 27. Ст. 3880; РГ. 2011. N 159, 161; СЗ РФ 2012. N 26. Ст. 3446; 2012. N 31. Ст. 4322; РГ. 2012. N 301.

2. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации будет иметь место лишь в тех случаях, когда в Едином государственном реестре юридических лиц и Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о создании такого юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо содержится запись о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.
3. Если федеральным законом разрешено заниматься предпринимательской деятельностью только при наличии специального разрешения (лицензии), но порядок и условия не были установлены, а лицо стало осуществлять такую деятельность в отсутствие специального разрешения (лицензии), то действия этого лица, сопряженные с извлечением дохода в крупном или особо крупном размере либо с причинением крупного ущерба гражданам, организациям или государству, следует квалифицировать как осуществление незаконной предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).
4. Если федеральным законодательством из перечня видов деятельности, осуществление которых разрешено только на основании специального разрешения (лицензии), исключен соответствующий вид деятельности, в действиях лица, которое занималось таким видом предпринимательской деятельности, отсутствует состав преступления, предусмотренный комментируемой статьей.
5. Под доходом в комментируемой статье понимается выручка от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности.
6. В качестве конститутивного, но и в то же время альтернативного доходу в крупном размере признака объективной стороны рассматриваемого преступления законодатель указал причинение деянием крупного ущерба. Возможны случаи, когда такой ущерб действительно причиняется и вместе с тем не является признаком другого состава преступления. Например, как ущерб можно рассматривать неуплату сборов за регистрацию и получение различных лицензий. Однако для квалификации по обсуждаемой статье необходимо, чтобы такой ущерб мог быть расценен как крупный, т.е. превышать 1 млн. 500 тыс. руб. (см. примеч. к ст. 169 УК). Исходя из п. 16 Постановления Пленума ВС РФ от 18.11.2004 N 23 к ущербу могут быть отнесены неуплаченные налоги с доходов, полученных от занятия незаконной предпринимательской деятельностью.
7. Субъективная сторона характеризуется как прямым, так и косвенным умыслом. В тексте комментируемой статьи указания на корыстный мотив нет, однако установление его подразумевается исходя из того, что предпринимательская деятельность, и незаконная в том числе, обязательно направлена на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.
8. Субъектом преступления, предусмотренного комментируемой статьей, может быть как лицо, имеющее статус индивидуального предпринимателя, так и лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (следовательно, субъект в последнем случае общий).
При осуществлении организацией (независимо от формы собственности) незаконной предпринимательской деятельности ответственности по комментируемой статье подлежит лицо, на которое в силу его служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию были непосредственно возложены обязанности по руководству организацией (например, руководитель исполнительного органа юридического лица либо иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица), а также лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации. В последнем случае субъект является специальным.
9. В тех случаях, когда лицо, имея целью извлечение дохода, занимается незаконной деятельностью, ответственность за которую предусмотрена иными статьями УК (например, незаконным изготовлением огнестрельного оружия, боеприпасов, сбытом наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов), содеянное им дополнительной квалификации по комментируемой статье не требует.
10. О совершении преступления организованной группой см. коммент. к ст. 35.
11. Размер особо крупного дохода определен в примеч. к ст. 169 УК, он должен превышать 6 млн. руб.

Статья 171. Незаконное предпринимательство

Комментарий к статье 171

1. Основной непосредственный объект — общественные отношения в сфере предпринимательской деятельности. Дополнительным объектом выступают охраняемые интересы граждан, общества и государства. Речь идет о фактически разрешенной предпринимательской деятельности, а не о запрещенных ее видах либо требующих специального разрешения (например, производство оружия и наркотических средств, которые изъяты из свободного гражданского оборота). Для правильного понимания всех вопросов уголовной ответственности за преступления в предпринимательской сфере необходимо использовать разъяснения Пленума Верховного Суда, данные в Постановлении РФ от 18 ноября 2004 г. N 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем» (Российская газета. 2004. 7 декабря).
2. Объективная сторона данного преступления выражается в незаконном предпринимательстве, т.е. в самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельности, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, не зарегистрированными в качестве субъектов такой деятельности или с нарушением установленных правил. Деяние может находить свое выражение в следующих двух формах: осуществление предпринимательской деятельности без регистрации; осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такая лицензия обязательна.
3. Состав по конструкции объективной стороны является формально-материальным. При его формальной структуре для признания преступления оконченным достаточно совершения деяния в указанных формах, но сопряженного с извлечением дохода в крупном размере. Под доходом следует понимать выручку от реализации товаров за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением такой деятельности. При причинении крупного ущерба охраняемым интересам граждан, общества или государства состав приобретает конструкцию материального, но требуется установление причинной связи между незаконным предпринимательством и причиненным ущербом (о признании дохода и ущерба крупным см. комментарий к ст. 169 УК). Специфика данного состава состоит в том, что незаконные действия, не причинившие крупного ущерба, не могут квалифицироваться как покушение на незаконное предпринимательство, а рассматриваются лишь как административное правонарушение.
4. Субъективная сторона характеризуется умышленной формой вины. При формальном составе умысел прямой, при материальном может быть и прямым, и косвенным. Субъект осознает, что осуществляет предпринимательскую деятельность без регистрации либо без лицензии в случаях, когда она обязательна, и желает так действовать, извлекая крупный доход; либо он осознает незаконность своих действий, предвидит, что в результате его действий возможно или неизбежно будет причинен крупный ущерб гражданам, организациям или государству, и желает наступления этих преступных последствий.
5. Субъект — физическое, вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.
6. Квалифицированный состав незаконного предпринимательства включает в себя два признака: его совершение организованной группой (см. комментарий к ст. 35 УК) и извлечение дохода в особо крупном размере.

Налоговые и другие контролирующие органы достаточно часто привлекают тех или иных лиц к ответственности за незаконное предпринимательство. Ежего дно выносится множество обвинительных приговоров за это преступление. Однако даже у судов часто возникают вопросы, связанные с его правовой квалификацией. Попробуем разобраться в наиболее важных из них.

Прежде всего обратимся к определению предпринимательской деятельности. По гражданскому законодательству таковой является "самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке" (п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Исходя из общего правила "Участниками регулируемых гражданским законодательством отношений (в том числе и предпринимательских. - Авт.) являются граждане и юридические лица" (п. 1 ст. 2 ГК РФ), они и являются субъектами состава преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ. Возможное участие публично-правовых образований (например, Российской Федерации, субъектов РФ и муниципальных образований) в данном материале мы рассматривать не будем.

Граждане и юридические лица. Правоспособность

В отличие от юридических лиц, множество граждан неоднородно. Оно состоит из граждан, обладающих:

только общей правосубъектностью;
как общей, так и специальной правосубъектностью (то есть предпринимателей).

По Гражданскому кодексу РФ "гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица:" (п. 1 ст. 23 ГК РФ). К ней применяются правила, "которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения" (п. 3 ст. 23 ГК РФ).

Кодекс выделяет несколько категорий таких граждан и на этом основании связывает момент приобретения ими специальной правосубъектности с наступлением разных событий:

общая категория (предприниматели без образования юридического лица) - "с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя" (п. 1 ст. 23 ГК РФ);
специальная категория "глава крестьянского или фермерского хозяйства, осуществляющий деятельность без образования юридического лица" - "с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства" (п. 2 ст. 23 ГК РФ).

Правоспособность и дееспособность юридического лица возникают и прекращаются одновременно в момент его создания и в момент внесения записи о его исключении из Единого государственного реестра юридических лиц (п. 3 ст. 49 ГК РФ).

Возникновение у граждан и юридических лиц специальной правосубъектности законодатель связывает с получением специального разрешения (лицензии). По гражданскому законодательству "право: осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами" (п. 3 ст. 49 ГК РФ).

Отметим, что юридические лица также неоднородны, и согласно ст. 50 ГК РФ они делятся на две большие группы: коммерческие и некоммерческие организации. Критерием подобной классификации служит цель деятельности. Коммерческие организации являются субъектами предпринимательской деятельности. Основная цель их работы - получение прибыли. В то же время некоммерческие организации не являются субъектами предпринимательской деятельности, так как получение прибыли не является их основной целью (п. 1 ст. 50 ГК РФ). Далее мы расскажем о том, как данное обстоятельство проявляет свое позитивное и негативное значение для уголовно-правовой квалификации незаконного предпринимательства.

Объективная и субъективная стороны преступления

Обратимся к определению незаконного предпринимательства, которое дано в ст. 171 УК РФ. Под ним понимается "осуществление предпринимательской деятельности без регистра- ции или с нарушением правил регистрации, а равно представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, либо осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением лицензион- ных требований и условий, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере" (ч. 1 ст. 171 УК РФ).

Начать характеризовать данный состав предпочтительнее с объективной стороны. Прежде всего, незаконное предпринимательство - это всегда действие. Оно может быть двух видов:

с пороком в регистрации его субъекта;
с пороком в специальной правосубъектности его субъекта.

Таким образом, общественную опасность это преступление обретает не вследствие криминальной природы предмета, то есть самого действия (предпринимательской деятельности). Опасность возникает в результате криминально направленного умысла субъекта на совершение действий внешне абсолютно законных, но влекущих незаконное получение доходов.

Поэтому Пленум ВС РФ указал, что "в тех случаях, когда лицо, имея целью извлечение дохода, занимается незаконной деятельностью, ответственность за которую предусмотрена иными статьями УК РФ (например, незаконным изготовлением огнестрельного оружия, боеприпасов, сбытом наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов), содеянное им дополнительной квалификации по статье 171 УК РФ не требует" (п. 18 постановления Пленума ВС РФ от 18.11.2004 N 23, далее - постановление N 23).

С субъективной стороны данное преступление характеризуется прямым умыслом и корыстной целью.

Субъекты преступления

Описав незаконное предпринимательство с объективной и субъективной сторон, вернемся к субъектам данного преступления, а точнее - к проблеме установления их круга. Как отмечалось выше, законодатель для квалификации деяния как незаконного предпринимательства установил два вида порока субъекта:

в регистрации, то есть в самом существовании;
в возникновении специальной правосубъектности.

Порок в регистрации может выражаться в различных формах. Это может быть как отсутствие регистрации, так и нарушение ее правил.

При этом "осуществление предпринимательской деятельности без регистрации будет иметь место лишь в тех случаях, когда в Едином государственном реестре для юридических лиц и Едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о создании такого юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо содержится запись о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя" (п. 3 постановления N 23). Под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации следует понимать "ведение такой деятельности субъек том предпринимательства, которому заведомо было известно, что при регистрации были допущены нарушения, дающие основания для признания регистрации недействительной (например, не были представлены в полном объеме документы, а также данные или иные сведения, необходимые для регистрации, либо она была произведена вопреки имеющимся запретам" (п. 3 постановления N 23).

Гражданский кодекс РФ дважды допускает возможность легально вести предпринимательскую деятельность без регистрации, как для граждан, так и для юридических лиц. Так, в случаях, предусмотренных п. 4 ст. 23 Кодекса, "гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований: (о регистрации. - Авт.) не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не являлся предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила: (ГК РФ. - Авт.) об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности".

Следует отметить, что норма ст. 198 УК РФ (в ней речь идет об уклонении от уплаты налогов с физлиц) сформулирована исходя из этого же принципа, то есть последующей легитимации неправомерных действий и применения к возникшим правоотношениям специального режима правового регулирования.

Закрепляя в абз. 1 п. 3 ст. 49 ГК РФ положение об обретении юридическим лицом общей правосубъектности в полном объеме с момента его создания, законодатель допустил возможность существования "люфта". С момента создания компании до момента ее госрегистрации и внесения записи в ЕГРЮЛ должно пройти минимум пять дней. Таков срок регистрации юрлиц. Указанным исключением нельзя пренебрегать. Незаконное предпринимательство должно быть действительно незаконным. Кроме того, исключения являются специальными нормами - как по отношению к нормам о госрегистрации юридических лиц и ИПБОЮЛ, так и по отношению к нормам уголовного права (например, по отношению к норме, содержащейся в ст. 171 УК РФ).

Есть еще один нюанс: коммерческая деятельность компаний, владеющих имуществом на праве хозяйственного ведения и оперативного управления, а также некоммерческих организаций, которые не распределяют прибыль между участниками, но в ходе своей деятельности ее извлекают с завидным постоянством. По данной проблеме молчат как УК РФ, так и Пленум ВС РФ. Акцент со ссылкой на п. 1 ст. 2 ГК РФ на систематическое получение прибыли от деятельности (п. 1 постановления N 23) не решает этой проблемы. Остается невыясненным, с какого момента начинается "систематичность", если учесть, что предпринимательская деятельность носит длящийся характер.

Порок в возникновении специальной правосубъектности не вызывает особых вопросов. Процедура выдачи лицензии достаточно формализованна. Лишь в ситуации, когда срок ее действия истек, а лицо продолжает осуществлять лицензионный вид деятельности и спустя некоторое время получает новую лицензию либо продлевает срок действия предыдущей, может возникнуть необходимость в дополнительной квалификации подобного деяния по ст. 159 УК РФ "Мошенничество".

Весьма оригинально выглядит интерпретация Пленумом ВС РФ юридической квалификации деятельности юридического лица, обладающего специальной правоспособностью и в связи с этим неспособного вести иную деятельность, кроме той, ради которой оно было создано, как деятельности без регистрации либо как деятельности без лицензии (п. 6 постановления N 23). Здесь Пленум противоречит сам себе: п. 6 постановления N 23 противоречит п. 3 этого же постановления, расширяя содержание понятий "деятельность без регистрации" и "деятельность без лицензии". Представляется, что в данном случае Пленум ВС РФ должен был воспользоваться правом толкования норм права и дать расширительное толкование не этим понятиям, а понятию "незаконное предпринимательство". Деятельность уже состоявшегося субъекта права и предпринимательскую деятельность вне пределов исключительной компетенции никак нельзя признать деятельностью без регистрации.

Ответственность: уголовная, налоговая, административная

Если лицо ведет предпринимательскую деятельность без регистрации (ст. 171 УК РФ), государство не имеет возможности доподлинно установить размер его доходов - налогооблагаемой базы и исчислить сумму налогов или сборов. Регистра- цию проводит Федеральная налоговая служба РФ (ст. 2 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ). В Налоговом кодексе РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение срока постановки на учет в налоговом органе (ст. 116 НК РФ) и уклонение от такового (ст. 117 НК РФ). Статья 14.1 КоАП РФ, устанавливая административную ответственность за ведение предпринимательской деятельности без госрегистрации или специального разрешения (лицензии), дублирует положения НК РФ (в частности, п. 1 ст. 117 НК РФ).

При этом надо иметь в виду, что в КоАП РФ речь идет об административной ответственности за осуществление предпринимательской деятельности без госрегистрации. Налоговый кодекс РФ предусматривает наступление административной ответственности на более поздней стадии, то есть когда лицо зарегистрировано в качестве организации или индивидуального предпринимателя, но при этом уклоняется от постановки на учет в налоговом органе как субъект налогообложения (налогоплательщик). Этим обстоятельством обусловлено применение различных мер административной ответственности в случае совершения лицом того или иного из указанных выше правонарушений.

При ограничении сферы действия норм административного и уголовного права необходимо иметь в виду, что уголовно-правовая норма (ст. 171 УК РФ) носит материальный характер (материальный состав правонарушения - преступления). Необходимым условием для ее применения является причинение ущерба определенного размера или незаконное извлечение дохода в определенной сумме. Административно-правовая норма носит формальный характер (формальный состав правонарушения) и потому не требует установления факта причинения ущерба. Достаточно лишь формального нарушения правового предписания (п. 13 постановления Пленума ВС РФ от 24.10.2006 N 18).

К сожалению, Президиум ВС РФ оставляет без внимания очень важную для практической деятельности как правоохранительных, так и судебных органов проблему: отграничение сферы действия норм административного, уголовного и гражданского права при осуществлении смешанного правового регулирования одних и тех же правоотношений. В результате вопрос, норму какой отрасли права применять для разрешения конкретного казуса, всякий раз является актуальным и неразрешимым. Поэтому всякий раз он решается по-разному. А мизерная сумма ущерба, установленная в качестве низшей границы для применения нормы уголовного права, с одной стороны, делает ее номинальной, а с другой - дает широкий простор для злоупотреблений, создавая ситуацию, при которой за одни и те же действия одно лицо привлекают к административной, а другое - к уголовной ответственности. Причем за причиненный ущерб в размере 250 000 рублей и 1 копейки это лицо не всегда получает наказание в виде условной меры. Кстати, третье лицо вообще может отделаться легким испугом, получив на руки судебное решение о взыскании с него какой-то суммы.

В теме "незаконное предпринимательство" остается еще один вопрос, который необходимо раскрыть. А именно - о квалификации по ст. 171 и 199 (198) УК РФ. С одной стороны, незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ) является общей нормой по отношению к уклонению от уплаты налогов с организации (ст. 199 УК РФ) или с физического лица (ст. 198 УК РФ). Поэтому при установлении факта уклонения от уплаты налогов и (или) сборов действия лица должны квалифицироваться по ст. 198 или ст. 199 Кодекса во избежание назначения двойного наказания за одно и то же действие.

С другой стороны, содержание нормы, сформулированной в ст. 171 УК РФ, значительно сужает объем понятия "незаконное предпринимательство". Это не позволяет определять данные составы как общий и специальный по отношению друг к другу, то есть объем одного состава не перекрывается объемом другого. К тому же и субъектный состав правоотношений в этих случаях различается существенно: в случаях уклонения от уплаты налогов и (или) сборов одной из сторон правоотношений выступают фискальные органы, а в случае незаконного предпринимательства - органы управления специальной компетенции, не относящиеся к фискальным, а также фискальный орган при осуществлении государственной регистрации и ведения единого госреестра. Следовательно, при наличии в действиях лица признаков состава преступлений, предусмотренных ст. 171 и 198 (199) УК РФ, их следует квалифицировать по совокупности. Это подтверждает п. 2 постановления N 23, в котором Пленум ВС РФ указывает, как квалифицировать действия физлица, которое приобрело имущество и сдает его в аренду, не уплачивая при этом налоги.

Е.В. Семьянов,
МГКА, кандидат юрид. наук